四、人为分割招标市场问题

　　这主要体现在实施条例征求意见稿第六条第一款第五项、第八条第三项、第三十六条第六项、第三十七条第一款第五项、第三十八条第一款第五项、第三十九条第七项。上述条款分别招标活动应具备的条件、自行招标项目认定标准、招标人与投标人之间的串通投标行为、投标人之间的串通投标行为、以他人名义投标的行为、弄虚作假的行为。上述条款的共同特点是，在列举相关条件或行为之后有个兜底条款，而且除了第八条外，该兜底条款均是法律法规规章规定的……。第八条的兜底条款则为法规规章规定的……。首先，第八条的兜底条款只规定法规规章，没有将法律包括在内，也就是说，没有考虑到实施条例与法律的衔接问题，尽管，就自行招标项目，若将来立法与实施条例规定不同，根据下位法不得与上位法相抵触原则，法律对自行招标项目的规定自然也应优先于实施条例适用，但从法制统一以及立法技术来看，仍宜将法律加入。其次，上述条款的兜底条款，都把法规规章的规定作为认定依据。根据立法法的规定，法规既包括行政法规、地方性法规，规章则包括部门规章和地方规章。由于地方性法规与地方规章适用于本地方行政区域，而招标投标市场是统一的市场，对于招标条件、自行招标项目、招标人与投标人之间的串通投标行为、投标人之间的串通投标行为、以他人名义投标行为，以及弄虚作假行为不应由地方性法规和地方规章来规定，以免各地立法不一，出现人为分割招标市场的出现。加之我国实行的招标投标违法行为记录公告暂行办法，对于投标人的违法行为并行公告，并据此取消在一定时期内参加强制招标项目的投标资格。会加剧人为分割招标市场的情形。如地方性法规和地方规章来规定对违法行为的认定标准不一，出现地方性法规和地方规章对投标人资格规定不一的情形，即根据不同的地方性法规和地方规章，某投标人在A地具有投标资格而在B地就没有投标资格的情形。第三，部门规章具有普遍适用性，但考虑到招标投标法规定上级行政主管部门，会出现多个部门对同一事项都有监管权的情形，加之，政府采购法又规定了财政部门为政府采购的监管部门。多头监管，难免政出多门，难免会有冲突，导致上述条款所规定的招标条件、自行招标项目、串通投标、以他人名义投标、弄虚作假的认定依据可能会存在矛盾，仍不利于招标市场的统一。