然而，除非中国对裁定不予理睬，否则，不能阻止外国文化产品的大量进入，即使选择外交方式解决也不例外。在这里，裁决与外交方式解决的区别在于，裁决的结果使得中国文化市场向所有WTO成员方进一步开放，而外交方式解决的结果则使得中国文化市场仅对美国进一步开放，二者的区别不是是否进一步开放问题，而是向多少国家开放的问题。
中国败诉后，如果选择执行DSB的裁决并对相应文化政策措施作出修改，那么，中国应充分利用文化审查制度以防止外国文化产品对中国文化可能造成的过度侵蚀[35]，最大程度地保护中国的文化认同和文化多样性。
四、结语
CCD的通过和生效对贸易和文化领域影响重大。就政治影响而言，从国内层面看，CCD成员方将会根据CCD的要求积极推行保护和促进文化表达的政策和措施；从国际层面看，CCD将影响着以后的文化与贸易领域的国际谈判。就法律影响而言，从CCD的诸多条文可见，CCD扮演着在贸易与文化冲突的情况下平衡WTO的角色，这为WTO文化贸易争端的解决提供了新思路。随着CCD机制的不断完善，CCD的这种对抗性将愈加明显。
中国出版物和音像娱乐制品案作为一起国际文化贸易争端案件，由于其案件裁决结果将对中国的文化价值产生重大影响，中国应当优先选择以外交方式谈判解决争端。谈判通常伴随着妥协与让步，但妥协与让步并不就是失败。在WTO机制内，没有简单的胜与负，一时的失利并不意味着最终的落败。外部的压力从来都是内部改革的动力，唯须理性对待。
【作者简介】
闫瑞波，南京大学法学院博士研究生。
【注释】WT/DS363/R，WT/DS363/AB/R.
参见潘俊武：《解析国际争端解决机制及其发展前景》，载于《法律科学》2009年第4期，第115页。
参见徐崇利：《从规则到判例：世贸组织法律体制的定位》，载于《厦门大学学报(哲学社会科学版)2002年第2期，第46～47页。
陈喜峰博士从区别权力导向和规则导向模式的角度认为，由于存在“既定的规则和程序”，以WTO《关于争端解决规则与程序的谅解》(简称DSU)第4条磋商程序为核心的协商解决程序中的谈判解决方式，已不能完全被视为外交解决方式。参见陈喜峰：《论WTO争端解决的谈判法理和程序构建》，载于《武大国际法评论》2006年第2期，第228～229页。根据DSU第4条第11款，争端方之外的一成员认为争端方之间的磋商涉及其实质贸易利益，该成员方即可要求参与磋商。在其他成员方参与到争端方之间磋商中的情况下，即使争端通过外交谈判得以解决也不能实现防止“搭便车”的目的。因此，从防止“搭便车”角度而言，这里的外交解决方式实质上仅指争端双方之间的谈判解决。
WTO贸易争端中选择外交方式解决的案例不胜枚举，就文化贸易而言，例如，1997年的土耳其电影案，WT/DS43。
WTO于2005年3月21日发布的《服务数据库：预定义报告——所有国家的最惠国待遇例外》显示，包括欧盟在内的44个成员方列明了音像业最惠国待遇例外，3月20日发布的《服务数据库：预定义报告——每个国家的所有产业部门》显示，包括中国、美国、日本等国在内的27个成员方承诺音像服务业的市场准入和国民待遇。另外，WTO秘书处于1998年6月15日发布的《音像服务：秘书处的背景说明》分析，多数国家认为，为了能够继续自己的文化政策，音像业有必要免于GATS的纪律约束。WTO，Audiovisual Service，Background Note by the Secretariat，June 15，1998.
之所以说一般意义上的文化产业的地位没有得到WTO的特殊对待，是因为WTO规则体系中对具体的文化产品和服务作了例外规定，即GATT第4条关于屏幕配额的规定。该条的存在证明了GATT 1947的谈判承认文化产品和文化认同之间的关系，进一步言之，GATT1947的谈判为这类特殊产品提供了可发展框架。Christoph Beat Graber, Audiovisual Media and the Law of the WTO''s, in Chistoph Beat Graber, Free Trade versus Culture Diversity: WTO Negotiations in the field of Audiovisual Services, Zurich Schulrhess，2004，p.50.
WT/DS31/AB/R。1996年3月11日，美国向加拿大提出磋商要求。美国认为加拿大禁止或限制杂志进口的措施违反了GATT第11条普遍取消数量限制的规定，同时，加拿大针对进口的“另类经营”(split-run)杂志的税收待遇以及适用于加拿大国内杂志的邮费优惠利率措施违反了GATT第3条国民待遇义务。1996年6月19日专家组成立，1997年3月14日发布报告，6月30日上诉机构发布报告，7月30日DSB采纳了上诉机构的报告。
Tomer Broude, Taking "Trade and Culture" Seriously: Geographical Indications and Cultural Protection in WTO Law, University of Pennsylvania Journal of International Economic Law，Vol. 26，2005，p.641.加拿大放映的电影60％是外国电影，主要是美国影片，电台播出的音乐75％不是加拿大自己的，出售的80％的杂志和60％的图书也来自国外(主要是美国)。第二次世界大战以后，一代又一代的加拿大青年都是穿着牛仔裤、嚼着口香糖、喝着可口可乐、看着好莱坞电影长大的，其他国家的人已经看不出加拿大人和美国人还有什么区别，甚至有人担心，在不久的将来加拿大是否还有能力作为一个独立的国家而存在。参见李怀亮：《当代国际文化贸易与文化竞争》，广东人民出版社2005年版，第106页。
徐崇利教授从国际争端分类的角度认为，“国际争端可以区分为‘法律性争端’和‘政治性争端’。前者是指那些不涉及败诉国以及其他有关国家的重大利益，可以由国际裁判机构(国际司法机构和国际裁判机构)依法律法规进行刚性裁决的国际争端；后者是指那些涉及败诉国以及其他有关国家的重大利益，不宜由国际裁判机构依法律法规进行刚性裁决的国际争端。”文化贸易争端即属于“政治性争端”，涉及到败诉国以及其他有关国家的重大利益，应优先通过外交途径解决。参见徐崇利：《“政治性国际贸易争端”的裁判解决》，载于《法商研究》2009年第3期，第112页。
这种非正式的谈判方式存在于此前的各个阶段。例如，在专家组阶段，根据DSU第12条第12款，通过非正式的谈判方式可以实现终止专家组程序的目的。
WT/DS27/AB/R。1995年2月，厄瓜多尔、危地马拉、洪都拉斯、墨西哥和美国认为欧盟的香蕉进口制度与GATT和GATS的相关规定不符，要求欧盟进行磋商。1996年4月专家组成立。专家组于1997年5月、上诉机构于1997年9月裁定欧盟的香蕉进口制度违反了GA TT和GATS的相关规定。在欧盟修改了其香蕉进口制度后，美国认为新的制度仍然与欧盟在GATT下的义务不符。之后，WTO授权美国予以报复。
WT/MIN(01)/15, European Communities-The ACP-EC Partnership Agreement, Nov. 14, 2001.
WT/DS46/AB/R，WT/DS70/AB/R，WT/DS222/R。在这两起案件中，巴西和加拿大互为申诉方和被申诉方，两国都认为对方政府给予各自国内飞机制造企业以补贴违反了《补贴与反补贴措施协定》。专家组发现两国的飞机扶持计划都一定程度上违反了《补贴与反补贴措施协定》，上诉机构支持了专家组的裁定。加拿大根据上诉机构的要求修改了其飞机补贴措施，但是，巴西认为，加拿大修改后的措施仍是违反《补贴与反补贴措施协定》的补贴措施，于是再次提起诉讼。
WT/DS108/AB/R，WT/DS108/AB/RW。欧盟认为美国对外国销售公司予以特殊的税收待遇违反了WTO下的相关义务。专家组发现美国给外国公司的税收例外构成了《补贴与反补贴措施协定》下所禁止的出口补贴，上诉机构支持了专家组的裁定。美国根据上诉机构的要求修改了外国销售公司计划，但该项修改仍被上诉机构认定为一种非法出口补贴。随后，WTO授权欧盟对美国的这种继续违反义务的行为予以报复。
杨仕辉、樊海云：《WTO争端解决的策略分析》，载于《对外经贸实务》2006年第2期，第50页。
UN Conference on Trade and Development, Audiovisual Services: Improving Participation of Developing Countries-Note by the UNCTAD Secretariat, TD/B/COM. 1/EM. 20/2, Sept. 30, 2002.
Cultural Industries Sectoral Advisory Group on International Trade, Canadian Department of Foreign Affair and International Trade, An International Agreement on Cultural Diversity: A Model for Discussion, Sept. , 2002.p.9.
International Network on Cultural Policy, Sixth INCP Annual Ministerial Meeting: Ministerial Statement, Oct. 16-18, 2003.
International Network for Cultural Diversity, Advancing Cultural Diversity Globally: The Role of Civil Society Movements-Report from the Fourth Annual Conference of the International Network for Cultural Diversity in Partnership with Culture-link Network/IMO, Oct. 13-15, 2003, p. 17.
UNESCO, Preliminary Study on the Technical and Legal Aspects Relating to the Desirability of a Standard-setting Instrument on Cultural Diversity, 166 EX/28, Mar. 12, 2003, annex.
Id., summary.
General Conference, UNESCO, Resolution 34 Adopted at the 32nd Session, Sept. 29,2003-Oct. 17, 2003.
投反对票的是美国和以色列，澳大利亚、洪都拉斯、尼加拉瓜和利比里亚等4国投了弃权票。
至本文截稿日，已有104个国家和地区批准加入CCD。中国于2007年1月30日批准加入，欧盟于2006年12月18日加入，澳大利亚于2009年9月18日加入，at
http://text unesco.org/tt/portal.unesco.org/la/convention.asp?KO=31038&language=E&order=alpha，2009年8月31日。
Christoph Beat Graber, Substantive Rights and Obligations under the UNESCO Convention au Cultural Diversity. The Swiss National Centre of Competence in Research, Trade Regulation Working Paper No. 08, 2008, p. 142.
Rachael Craufurd Smith, The UNESCO Convention on the Protection and Promotion of Cultural Expressions: Building a New World Information and Communication Order? International Journal of Communication, Vol. 1, 2007, p. 47.
WTO Appellate Body Report, US-Import Prohibition of Certain Shrimp and Shrimp Product, WT/DS58/AB/R, adopted October 12, 1998.
约斯特?鲍威林认为，在WTO规则与其他国际公法规则冲突的情况下，WTO条款将不能总是优先适用，在WTO专家组那里也是如此。但这也并不意味着WTO专家组必须依法遵守这些非WTO规则。非WTO规则可能成为WTO专家组可适用法律的一部分，并因此特别提供了对于违反WTO规则的一个有效的抗辩。参见约斯特?鲍威林：《国际公法规则之冲突——WTO法与其他国际法规则如何联系》，周忠海等译，法律出版社2005年版，第557页。
参见彭岳：《贸易与道德：中美文化产品争端的法律分析》，载于《中国社会科学》2009年第2期，第140页。
WT/DS285/R，para.6.460；WT/DS285/AB/R，para.291.
WT/DS363/AB/R，pp.141-142.
公共道德保护和文化价值诉求在外延上并不相互排斥，二者有交叉，例如，禁止儿童观看含有黄色、暴力等内容的电影，既是文化价值诉求的表达，也是通道保护的要求。因此，在二者交叉部分援引GATT第20条第1款公共道德例外作为文化价值诉求的抗辩理由将可能成功。
Joost Pauwelyn, The Limits of Litigation: "Americanization" and Negotiation in the Settlement of WTO Disputes, Ohio State Journal on Dispute Resolution, Vol. 19(1), 2003, p. 129.
在中国出版物和音像娱乐制品案中，DSB没有对中国的文化审查制度作出违反WTO义务的裁决。参见WT/DS363/R，WT/DS363/AB/R。
